花300万打造虚拟代言人 怎么就违法了

最近，一家研究机构发表了数字人人口报告，目前虚拟数字人市场规模超过2000亿韩元，该机构预测，2030年数字人产业将达到2703亿韩元。据目前市长/市场咨询显示，超现实虚拟数字人的价格区间定制在200万~ 300万之间。

总的来说，数字人行业的整体规模已经比较可观，但行业的增长速度仍然局限于技术发展水平，上升缓慢。那么，虚拟数字人现在实际上能应用于哪些领域，创造商业价值呢我们认为，目前可靠的应用主要有以下五种：(1)虚拟播音员直播、货运。(2)IP转换价值、广告担保等；(3)虚拟偶像；(4)真人数字图像定制(5)AI客户服务。

今天我们主要关注与使用虚拟IP进行广告宣传相关的法律问题。与大家深入交谈，重点讨论利用虚拟人以商品模式发送广告时可能存在的法律风险。

一、数码人作为广告代言人怎么看法律

目前，利用虚拟数字人进行广告宣传并不常见，第一波吃螃蟹的浪潮在22年上半年吃了足够的流量红利。这个数字人的商业化方式属于我国《广告法》规定中的“商业广告”范畴，所以自然受到我国《广告法》和一系列行政法规、规章的限制。

虚拟人作为发言人，在我们的日常生活中已经是常见的商业活动，但在法律上似乎与普通大众的认识有一定的差异

根据2021年全国人民代表大会常务委员会最新修订的《广告法》第5条规定，广告发言人是指在广告主以外的广告中以自己的名义或形象推荐和证明商品、服务的自然人、法人或其他组织。姐妹组以前分析过虚拟数字人的法律性质和法律人格是否存在等问题。虚拟数字人既不是自然人也不是法人，没有法律主体资格，在司法实践中倾向于被认定为某种“智力成果”或技术产物，因此倾向于定性地作为知识产权的对象进行处理。

那么，我们直观地看到《广告法》对广告代言人的定义，即使虚拟数字人看起来能够以自己的名义或形象推荐或证明广告中的商品或服务，也可能无法满足主体资格(即不自然的人、法人或其他组织)，因此无法被认可为广告代言人。

二、虚假广告，数字人行业的大坑。

我国《广告法》明确要求广告必须以真实、合法、健康的表达方式表达广告内容，必须符合社会主义精神文明建设和弘扬中华民族优秀传统文化的要求。那么，既然虚拟数字人不是广告代言人，如果广告内容中存在虚假成分或引起误解，产生误导消费者的结果，法律的板子会打谁

直接回答：先打广告主，然后打广告经营者和广告发布者。

(一)侵权责任

我国《广告法》明确广告主应对广告内容的真实性负责。广告主是指直接销售商品或服务，或委托自己或他人设计、制作、发布广告的自然人、法人或其他组织。在《广告法》规定中，对广告真实性负有直接责任的第一位，利用虚拟数字人进行宣传的广告主要面临最大的虚假广告风险。

但这并不意味着，提供虚拟数字人IP，为数字人广告提供设计、制作服务、广告平台的运营者等，就可以在广告主的这个盾牌后面安心了。作为广告经营者和发行人，上述主体对虚假广告的责任负担也不能免除很多责任。首先，根据我国《广告法》第五十六条的规定，广告主或发行人不能提供广告主的真实姓名、地址和有效联系方式，因此广告主身份不明，不能承担责任的，应当由广告主和发行人承担，当然广告经营者和发行人享有先行赔偿后对广告主的赔偿权。

其次，在特定情况下，虚拟数字IP端、为数字广告设计、制作服务端、广告平台的运营商等可能会承担更大的责任。例如，如果在关系到消费者生命健康的商品或服务上张贴虚假广告，造成消费者伤害，广告经营者、广告发行人都要与广告主承担连带责任。此时，受到侵害的消费者可以任意选择一方，赔偿自己的所有损失

另外，广告经营者和发行人承担的责任可能与自己的错误程度直接相关。如果广告经营者或发行人知道或需要知道广告内容是虚假的，仍然需要设计、制作、代理、发布或推荐、证明(当然，上述虚拟数字人广告没有广告代言人)，将与广告主承担连带责任，蒙受损失。

(b)行政责任的负担

发布虚假广告的广告主将受到市场监督管理部门的行政处罚，不仅要对停止发布广告、给广告主造成损失的消费者承担民事赔偿责任，还要对行政机关处以高额罚款、停止广告发行业务、吊销营业执照、吊销广告发行登记证等行政处罚。

根据《广告法》第55条的规定：市场监督管理部门可以要求广告主在该范围内消除影响，可以收取广告费的3倍以上5倍以下的罚款，广告费不能计算或明显低于，20万韩元以上100万韩元以下的罚款。2年内有3次以上违法行为或其他严重情节的，广告费5倍以上10倍以下罚款、广告费无法计算或明显偏低，100万韩元以上200万韩元以下罚款可以吊销营业执照，广告审查机关撤销广告审查批准文件，1年内不受理广告审查申请。

必须知道或知道广告是假的，仍然设计、制作、代理、发布的制作公司和平台运营者除了承担与广告主数额相当的巨额罚款外，还可以受到停止广告发行业务、吊销营业执照、吊销广告发行登记证等行政处罚。

(三)刑事风险

是的，虚假广告也有刑事危险。在特定情况下，不是用赔偿金缴纳罚款就可以的。根据我国《刑法》第222条的规定，虚假广告罪是指广告主、广告经营者、广告发行人违反国家规定，利用广告对商品或服务进行虚假宣传，情节严重的行为。其中“违反国家规定”主要是违反(1)国务院1987年发布的《广告管理条例》；(2)《反不正当竞争法》；(3) 《广告法》等。

另一方面，在具体立案起诉标准中，根据《最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》通知(2022)第六十七条的规定，广告主、广告经营者、广告发行人在违反上述先行法律的基础上，利用广告虚假宣传商品或服务，有下列情形之一的，应当立案：

(一)非法所得金额在10万元以上的；

(2)以预防、控制突发事件、预防传染病为名，利用广告进行虚假宣传，使很多人上当受骗，违法所得金额在3万元以上。

(3)利用广告虚假宣传食品和药品，违法所得金额在3万韩元以上。

(4)未达到上述数额的标准，但在两年内利用广告进行虚假宣传的，受到两次以上行政处罚，利用广告进行虚假宣传的。

(五)造成严重损害后果或不良社会影响的；

(六)其他情节严重的情况。

需要注意的是，自然人和单位都可以构成该罪，对于自然犯本罪，可以处以2年以下有期徒刑或拘役，以及单处罚金

当然，“姐姐团队”认为，虚假广告罪在刑事合规范围内，如果合规整改能及时有效地推进，就能有效地达到亡羊补牢的效果。

第三，夹缝中的人，有法律风险吗

笔者上学的时候，行政法老师有句经典名言：“有多少人拥有人工智能”。虚拟数字人普遍粗糙，互动性几乎为零，在超现实制作成本较高的现阶段，直接使用虚拟数字人的直播带是不现实的。即使是目前制作最好的数码人，在各大电商转播室也经常需要和真人播音员一起带来商品。因此，现实驱动的虚拟数字人就是在这种背景下诞生的。所谓中，是真人穿着动作捕捉服，利用虚拟数字人的外貌和声音驱动虚拟数字人的一举一动的人。 (数字人、数字人、数字人)简而言之：穿着虚拟图像外皮的现场播音员。

作为新兴特殊职业，我国《广告法》和一系列行政法规犯中没有直接反映，各地方政府发布的促进虚拟数字磷酸业发展的相关政策规范中也很少提及。中间的人像巨大而明显的幽灵一样盘旋在虚拟数字人行业上空。他们总是看得见，但总是假装看不见。结果，在行业中各种侵害中，侵犯人的劳动权利、隐私权等基本权利的行为屡见不鲜，屡禁不止。

一种无奈的情况是，我们现在似乎有必要讨论一个问题。中人们进行直播带、广告广告或其他商业活动时是否同样存在法律风险

姐姐组的观点是，不能把中人定义为广告代言人。从表面上看，真人虚拟数字人具备成为发言人的所有要素。(一)适当的法律主体(自然人)；(2)以自己的名义推荐商品或服务。但事实上，在这种广告广告或直播带中，我们仍然不同意把中的人当作广告代言人。 (以英语发言)。

首先，中人和被驱动的虚拟数字人之间存在身份上的薄弱联系。中人们不会用自己真实的形象来展示人，实际上，数字IP方面为了保证自由IP的商业价值，可以尽可能地将中人的真实身份从数字人身上剥离出来。 换句话说，中人们的可替代性非常强，用户熟悉和认可的是作为“偶像IP”存在的数字人，而购买商品或服务的行为也是基于对数字IP的爱和信任。

第二，实际上，中印的主要收入来源是工资，而不是广告代言费。22年来，发生了著名的虚拟数字人杰集团的一个角色“休眠”事件，暂时不提对此事件的争议，从公开渠道可以看出，官方公布的人的收入结构实际上是“每月固定工资奖金直播(某二次元站某短视频平台)收入的10%”。公司根据合同达成了协议。“中人的收入不是广告模式费，而是通过与广告经营者或经营者签订劳动合同或劳务合同获得工资或劳务收入。

根据上述实情，中、中人应被认为是广告经营者或发行方的职员，如果教条被认为是代言人，则承担与自己的权利、实际职位、收入不一致的高义务(虚假广告的连带赔偿责任)是不妥当的。

写在最后

数字人正在以新的数字工具和娱乐方式进入大众视野，我们相信整个行业的发展潜力也期待着更多的文化、技术创新。但是在创新过程中也要有风险意识，要搞好风控建设。数字人“推倒房子”的事情很小，行业从业者陷入困境，在遵守规定上创新是永远不能崩溃的道理。

同时，我们敦促大家善待目前在数字人直播、模特、虚拟偶像团体工作的众多中人。科学技术发展的方向是善和发展的目的为人服务，所以我们不能忘记，现场2D皮套和人树立的东西还有血有肉的人。

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